作者：金茂律师事务所 田野 律师 孟佳仪 律师助理
摘要：2023年7月9日，《私募投资基金监督管理条例》（以下简称《条例》）发布，自2023年9月1日起正式施行。《条例》是当前我国私募投资基金行业首部行政法规，共七章62条，其出台进一步完善了私募基金法规监管体系，对既有规则进行提炼，明确私募投资基金涉及的基础定义，更加详细规定了管理人、托管人义务，规范资金募集与投资运作，提高对私募基金违规行为的处罚力度。本文对《条例》中亮点部分进行初步解读。
一、私募投资基金的监督管理
1、 完善监管体系
《证券投资基金法》在第十章对私募证券基金做了原则性规定，2014年，证监会发布《私募投资基金监督管理暂行办法》（以下简称《暂行办法》）较为全面地规定了私募投资基金相关要求，加上中基协一系列行业自律规则，构成了私募基金行业的监管体系。但随着近十年的发展，《暂行办法》很多内容都存在修订的必要，中基协颁布的文件在立法层级上也相对较低，监管手段的种类和力度都有限。而《条例》在立法层级上属于行政法规，其出台使私募基金领域今后形成了“法律-行政法规-部门规章-自律监管”的全方位法规监管体系。
2、 强化法律责任提升监管力度
目前对私募基金的监管很大程度是靠行业协会的自律管理，如前所述，行业协会的行政执法功能具有天然的局限性，《条例》的出台丰富了主管机关的监管手段、提升了监管力度。《条例》第六章用了17条来对法律责任和行政处罚措施进行规定，可以概括出两大特点：扩大主体责任范围和提高处罚力度。在主体责任方面，明确私募基金若投资不当标的、未实施专业化管理、不当委托投资、通过关联交易进行利益输送等都将构成违法行为，且私募基金管理人将承担相应法律责任并受到相应的行政处罚；在提高处罚力度方面，相较于《暂行办法》，一样的“未履行登记手续”，按照《条例》第44条规定，处罚力度提高到“没收违法所得，并处违法所得1倍以上5倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足100万元的，并处10万元以上100万元以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处3万元以上30万元以下的罚款。”
3、 加强管理人备案后的监管
现行的监管体系主要集中注意基金管理人的备案阶段，就管理人备案后仅有资金募集、投资运作和信息披露方面的一些具体要求。而《条例》在第12条、第13条明确规定了管理人和管理人的股东、实际控制人在备案后需要持续符合的要求。第12条规定管理人的股东、实际控制人不得有下列行为：
（1）虚假出资、抽逃出资、委托他人或者接受他人委托出资；
（2）未经股东会或者董事会决议等法定程序擅自干预私募基金管理人的业务活动；
（3）要求私募基金管理人利用私募基金财产为自己或者他人牟取利益，损害投资者利益；
（4）法律、行政法规和国务院证券监督管理机构规定禁止的其他行为。
第13条规定管理人要持续符合下列要求：
（1）财务状况良好，具有与业务类型和管理资产规模相适应的运营资金；
（2）法定代表人、执行事务合伙人或者委派代表、负责投资管理的高级管理人员按照国务院证券监督管理机构规定持有一定比例的私募基金管理人的股权或者财产份额，但国家另有规定的除外；
（3）国务院证券监督管理机构规定的其他要求。
二、明确私募投资基金三种组织形式
《条例》第二条对私募基金的定义明确涵盖了契约型私募基金，而不像《暂行办法》对私募基金的定义仅涵盖了公司型私募基金及合伙型私募基金。后续证监会应该会依据《条例》对私募基金的定义修订《暂行办法》。同时，《条例》也将市场上所有实质为私募基金的“有限合伙企业”均纳入了监管范围。还需一提的是，《条例》第5条考虑到政府资金发起设立或者参股的私募基金中国有资产监管的特殊性，为该类私募基金的监管预留了空间。
三、差异化管理措施
差异化管理的思路在今年5月1日生效的《私募投资基金登记备案办法》中已经有所体现，《条例》进一步对创业投资基金提出了明确的差异化管理措施。主要包括简化登记备案手续、一定程度上放松实缴规模；在资金募集、投资运作、风险监测、现场检查等方面实施差异化监督管理，减少检查频次；对创业投资基金在投资退出等方面提供便利等。
四、投资运作环节新要求
虽然作为行政法规，《条例》不会对基金募投管退各环节作出太细节的规定，这些一般要留待出台相应细则进行解决，但值得注意的是，《条例》的第18条、第24条、第25条、第27条仍对投资运作环节提出了一些细节上的新要求。简单列举如下（未包含条款全文）：
结语
随着《条例》的出台，可以看到私募基金在服务实体经济、支持创业创新、提高直接融资比重以及服务居民财富管理等方面的积极作用是受到肯定的。同时，针对行业高速发展十年间存在的问题，将私募投资基金业务活动纳入法治化、规范化轨道进行监管，针对行业突出问题强化源头管控也具有必要性，《条例》的发布既是健全私募基金监管基础性法规制度的标志，也是促进行业高质量发展进入新阶段的标志，对行业具有里程碑意义。