作者：金茂律师事务所 谢瑞强 律师
众所周知,基于实体的专业性和程序的繁琐性,专利民事诉讼往往难度较高､耗时耗力｡在很多情况下,一封形式完整､内容专业的专利律师函,就能够在有效控制成本的前提下,帮助专利权人维护市场秩序,形成市场优势｡那么一封专利律师函应该具有怎样的基本修养呢?
一､简洁有力
无论采用电子邮件或纸质信函的形式发送,专利律师函常被作为维权行动的前哨战推出｡在这种情况下,言简意赅､客观有力便是一封专利律师函的基本修养之一｡专利律师函首先应该简洁有力,层次分明;针对委托情况､权利基础､侵权事实､维权要求等核心要素步步为营的展开律师意见｡由于专利文献的专业性和专利权利要求用词的生造性,大多数受众甚至本领域技术人员均容易对专利本身产生较强的隔膜感｡如果职业专利律师亦无法用简洁明了的语言将权利基础和侵权事实阐述清楚,那么看似专业但却冗繁的专利律师函就只能让人敬而远之,从而无法产生下一步良好的沟通效果｡在简洁的基础上,专利律师函在遣词造句上应该尽量客观有力,对侵权行为本身及其造成的严重后果进行准确的概括和界定｡根据侵权行为的实际情况与规模,专利律师函还应该提出明确合理的维权要求,包括并不限于要求侵权方停止侵权行为､消除侵权影响､展开专利实施许可谈判､赔偿侵权损害､公开赔礼道歉等｡
二､有的放矢
国内专利权民事纠纷通常包括专利权属纠纷与专利民事侵权纠纷,其中发送专利律师函的情况又以专利民事侵权纠纷为多｡一封专利律师函不仅需要在形式上做到简洁有力,在发送对象上更要做到有的放矢｡根据侵权的实际情况和权利人的维权意图,专利律师函可能需要发送给侵权产品的生产商､销售商､进出口商､上游供应商､技术开发转移合作方等;而在牵涉到工程专利侵权等情况时,专利律师函还可能需要发送给工程的运营方､总包方､分包方乃至技术标准制定的设计院所等｡而在实际商业关系中,权利人往往与以上各方有着千丝万缕的利益纠葛｡为了做到一封专利律师函的“有的放矢”,职业专利律师一方面要为专利权人开拓思路,尽量全面的向各相关方发送函件,从而将专利律师函的效用发挥到最大;同时也应该与专利权人深入沟通,在利用专利律师函获得市场优势地位的同时,避免专利律师函对专利权人本身的商业关系造成消极影响｡
三､专业求实
值得重点指出的是,专利律师函虽然往往能为专利权人实现在商业谈判,产品竞争等方面的市场优势;但如果处置不当,其同样也会为专利权人带来相当的损失｡2015年,最高人民法院在本田技研工业株式会社与石家庄双环汽车股份有限公司侵犯外观设计专利权纠纷一案的判决中,就曾确认本田株式会社因不正当的发送专利律师函的行为,需赔偿双环股份公司损失人民币1600万元(含合理维权费用)｡在判决书中最高院指出“权利人发送侵权警告维护自身合法权益是其行使民事权利的应有之义,但行使权利应当在合理的范围内｡权利人维权的方式是否适当并非以被警告行为是否侵权的最终结论为判断依据,而是以权利人维权的方式是否正当,是否有违公平的竞争秩序,是否存在打击竞争对手作为衡量的标准”｡最高院认为,“侵权警告不同于法院对诉前行为保全的裁定,所涉侵权行为并不会因侵权警告行为而当然停止,被警告者是否停止所涉侵权行为由其自行决定,尤其是对销售商而言,侵权警告的内容对其能否做出合理判断､自行承担由此导致的商业风险更为关键｡因此,向这些主体发送侵权警告时,对确定被警告行为构成侵权而产生的注意义务要高于向制造者发送侵权警告的情形,其警告所涉信息应当详细､充分,如披露请求保护的权利的范围､涉嫌侵权的具体信息以及其他与认定侵权和停止侵权相关的必要信息｡否则,易导致交易方面对内容不明确的警告内容,为避免自身涉及到警告信所称的后果,停止进行交易,影响公平竞争的交易秩序｡根据审理查明的事实,本田株式会社除了在第一阶段向涉案汽车的经销商发送侵权警告信之外,在其发送侵权警告信的第二阶段,在双环股份公司已经与其进行沟通协商,并寻求确认不侵害涉案专利权的司法救济,本田株式会社亦寻求侵害涉案专利权的司法救济后,继续向涉案汽车的销售商发送侵权警告信,并扩大了被警告经销商的发送范围｡侵权警告信中仅记载了涉案专利权的名称､涉嫌侵权的产品名称以及受函客户涉嫌侵权的性质,没有披露主张构成外观设计相近似的具体理由或进行必要的侵权比对,也没有披露其与双环股份公司均已向法院寻求司法救济等其他有助于经销商客观合理判断是否自行停止被警告行为的事实｡”
综上所述,一封专业的专利律师函需要专利律师全面设计,通盘考虑,针对不同的发送客体和侵权事实的实际情况,设计不同的专利律师函细节内容｡专利律师既要深谙专利权相关的专业法律知识,也需要全面掌握专利权涉及的具体技术细节｡专利律师函应当站在商业竞争的全局高度对专利侵权事实､侵权对比､维权要求等方面的内容进行细致入微的审查和掌握,从而在行文表述中做到简洁有力､有的放矢､专业求实,在为专利权人争取最大利益的前提下尽量减少潜在的法律风险｡